Согласно статье 119 Трудового кодекса РФ, работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск. Его продолжительность определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка, но не может быть менее трех календарных дней.
Ненормированный рабочий день представляет собой особый режим работы, при котором отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени.
Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем должен быть установлен коллективным договором, соглашением или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.
⬆Проблема определения стажа для дополнительного отпуска
Основная сложность заключается в том, что трудовое законодательство не содержит специальных норм, регулирующих порядок исчисления стажа для предоставления дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день. Это создает правовой вакуум и приводит к возникновению различных подходов в кадровой практике.
Рассмотрим типичную ситуацию: работник трудился в организации 8 лет, но на должность с ненормированным рабочим днем был переведен только 4 месяца назад. Возникает закономерный вопрос: положен ли ему полный дополнительный отпуск или только пропорциональная его часть?
Согласно статье 121 ТК РФ, в стаж работы, дающий право на ежегодные оплачиваемые отпуска, включаются все периоды, когда работник фактически работал, а также периоды, когда он не работал, но за ним сохранялось место работы.
⬆Подходы к исчислению стажа в практике работодателей
В отсутствие четких законодательных предписаний работодатели выработали три основных подхода к определению стажа для дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день.
Первый подход: предоставление отпуска независимо от стажа
Многие работодатели предоставляют дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день полной продолжительности сразу после установления этого режима работы, не требуя какого-либо минимального стажа. Аргументация заключается в том, что право на отпуск возникает в связи с самим фактом работы в условиях ненормированного рабочего дня, а не в зависимости от продолжительности такой работы.
Сторонники этого подхода указывают на то, что статья 119 ТК РФ не содержит каких-либо требований к стажу работы в условиях ненормированного рабочего дня как условию предоставления отпуска.
В федеральных государственных учреждениях действует прямое правило: "право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня" (п. 4 Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 11.12.2002 № 884).
Второй подход: пропорциональное предоставление отпуска
Другая часть работодателей предоставляет дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день пропорционально отработанному времени в данном режиме. Этот подход основан на аналогии с предоставлением основного ежегодного отпуска, который предоставляется пропорционально отработанному времени, если работник отработал менее 11 месяцев.
Сторонники этой позиции часто ссылаются на статью 4 Конвенции № 132 Международной организации труда "Об оплачиваемых отпусках", согласно которой лицо, продолжительность работы которого в течение года меньше требуемой для получения полного отпуска, имеет право на пропорциональный отпуск.
При пропорциональном расчете продолжительности дополнительного отпуска обычно учитываются только те месяцы, в которых работник фактически имел статус работника с ненормированным рабочим днем.
Третий подход: учет только периодов фактической работы в особом режиме
Наиболее строгий подход предполагает зачет в стаж для дополнительного отпуска только тех периодов, когда работник фактически привлекался к работе за пределами нормальной продолжительности рабочего времени. Некоторые работодатели исключают из стажа даже периоды временной нетрудоспособности, ежегодных отпусков и другие периоды отсутствия на работе.
Данный подход вызывает наибольшие сомнения с точки зрения соответствия трудовому законодательству, поскольку статья 121 ТК РФ прямо предусматривает включение в стаж для отпуска периодов временной нетрудоспособности, отпусков и других периодов, когда работник не работал, но за ним сохранялось место работы.
Правило о зачете в стаж только фактически отработанного в особых условиях времени установлено исключительно для дополнительных отпусков за работу во вредных и опасных условиях труда (часть 3 статьи 121 ТК РФ).
⬆Позиция официальных органов
Минтруд России и Роструд неоднократно высказывались по вопросу определения стажа для дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день, однако их позиция не отличается единообразием.
Мнение о предоставлении отпуска независимо от стажа
В Письме Минтруда России от 18.08.2017 № 14-2/В-761 указано:
"Считаем, что право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня. Установление локальным нормативным актом работодателя условия о том, что продолжительность отпуска за ненормированный рабочий день исчисляется пропорционально отработанному времени, с нашей точки зрения, не будет соответствовать нормам трудового законодательства Российской Федерации".
Аналогичная позиция выражена в Письме Роструда от 24.05.2012 № ПГ/3841-6-1: "Законодательством не предусмотрено предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день пропорционально отработанному в рабочем году времени. В связи с этим полагаем, что право на дополнительный отпуск установленной продолжительности возникает у работника, включенного в перечень должностей работников организации с ненормированным рабочим днем, независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня".
Мнение о пропорциональном предоставлении отпуска
Вместе с тем на информационном портале Роструда в ответе на вопрос № 140057 от 17.11.2020 содержится иная позиция: "Отпуска всегда предоставляются за рабочий год. Первый рабочий год начинается с первого дня работы. Отпуска... за ненормированный рабочий день также должны предоставляться за рабочий год. Но если год отработан не полностью, то указанные отпуска рассчитываются за период пропорционально отработанному времени в соответствующем режиме".
Таким образом, даже официальные органы не имеют единого подхода к решению этого вопроса, что создает дополнительные сложности для работодателей.
⬆Судебная практика
Анализ судебной практики показывает, что суды также не выработали единообразного подхода к вопросу определения стажа для дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день.
Решения в пользу пропорционального предоставления
В решении Балашовского районного суда Саратовской области от 05.04.2024 по делу № 2-90/2024 суд встал на сторону пропорционального подхода: "Поскольку законом не предусмотрено никаких особенностей для расчета компенсаций за неиспользованный дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день, суд считает, что компенсация за ненормированный рабочий день подлежит расчету исходя из пропорционально отработанного времени работника".
Аналогичная позиция встречается и в других судебных решениях, где суды указывают, что в отсутствие специальных норм следует применять общие принципы трудового права, в том числе принцип пропорциональности.
Решения в пользу предоставления полного отпуска
В Апелляционном определении СК по гражданским делам Ставропольского краевого суда от 12 марта 2024 г. по делу № 333-1916/2024 суд поддержал противоположную позицию: "...законодательством не предусмотрено предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день пропорционально отработанному в рабочем году времени, поэтому право на дополнительный отпуск установленной продолжительности возникает у работника, включенного в перечень должностей работников организации с ненормированным рабочим днем, независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня".
Суд в данном случае сослался на позицию Роструда, выраженную в письме от 24.05.2012 № ПГ/3841-6-1.
⬆Рекомендации для работодателей
Учитывая неоднозначность правового регулирования и противоречивость судебной практики, работодателям следует carefully подходить к вопросу определения стажа для дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день.
Оптимальный подход
Наиболее взвешенным представляется подход, при котором работодатель:
- Закрепляет в локальных нормативных актах четкий порядок предоставления дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день
- Устанавливает, какие периоды включаются в стаж для данного отпуска
- Определяет порядок расчета продолжительности отпуска при неполном рабочем годе
При определении периодов, включаемых в стаж, рекомендуется руководствоваться частями 1 и 2 статьи 121 ТК РФ, то есть включать те же периоды, что и в стаж для основного ежегодного отпуска.
Оформление перевода на должность с ненормированным рабочим днем
При переводе работника на должность с ненормированным рабочим днем важно правильно оформить все кадровые документы. Это поможет избежать споров о моменте возникновения права на дополнительный отпуск.
Образец дополнительного соглашения к трудовому договору
⬆ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ СОГЛАШЕНИЕ № 1
к трудовому договору от 12 января 2025 г. № 156-ТДг. Москва
15 марта 2025 г.Общество с ограниченной ответственностью "Профессионал" (именуемое в дальнейшем "Работодатель"), в лице генерального директора Козлова Андрея Васильевича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и экономист отдела планирования Николаева Ольга Игоревна (именуемая в дальнейшем "Работник"), с другой стороны, совместно именуемые "Стороны", заключили настоящее дополнительное соглашение к трудовому договору от 12 января 2025 г. № 156-ТД (далее - Трудовой договор) о нижеследующем:
- Внести в Трудовой договор следующие изменения:
- Дополнить Трудовой договор пунктом 3.1 следующего содержания: "Работнику устанавливается ненормированный рабочий день в соответствии с Перечнем должностей работников с ненормированным рабочим днем, утвержденным Правилами внутреннего трудового распорядка ООО "Профессионал".
- Дополнить Трудовой договор пунктом 6.3 следующего содержания: "За работу в условиях ненормированного рабочего дня Работнику предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 5 (пять) календарных дней."
- Настоящее дополнительное соглашение вступает в силу с 16 марта 2025 года и является неотъемлемой частью Трудового договора.
- Настоящее дополнительное соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.
ПОДПИСИ СТОРОН:
Работодатель:
ООО "Профессионал"
Генеральный директор ___________/Козлов А.В./
М.П.Работник:
Николаева Ольга Игоревна ___________/Николаева О.И./
С дополнительным соглашением ознакомлена,
экземпляр получила
Особые случаи и сложные ситуации
На практике возникают различные сложные ситуации, требующие особого подхода к определению стажа для дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день.
Совместительство
Если работник работает по совместительству на должности с ненормированным рабочим днем, он также имеет право на дополнительный отпуск. При этом стаж для предоставления отпуска исчисляется отдельно по каждому месту работы.
Неполное рабочее время
Работники, трудящиеся на условиях неполного рабочего времени, но имеющие ненормированный рабочий день, также имеют право на дополнительный отпуск. Продолжительность отпуска не зависит от режима рабочего времени.
Увольнение до окончания рабочего года
При увольнении работника, проработавшего менее года на должности с ненормированным рабочим днем, возникает вопрос о расчете компенсации за неиспользованный дополнительный отпуск. В этом случае наиболее безопасным с юридической точки зрения является пропорциональный расчет компенсации.
⬆Часто задаваемые вопросы
Включается ли в стаж для дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день период временной нетрудоспособности?
Да, период временной нетрудоспособности включается в стаж для дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день, поскольку согласно статье 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодные оплачиваемые отпуска, включаются все периоды, когда за работником сохранялось место работы.
Можно ли предоставить дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день пропорционально отработанному времени?
Трудовое законодательство прямо не запрещает пропорциональное предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день, однако официальная позиция Минтруда и Роструда склоняется к тому, что отпуск должен предоставляться полной продолжительности независимо от стажа работы в условиях ненормированного рабочего дня.
Возникает ли право на дополнительный отпуск, если работник ни разу не привлекался к работе за пределами нормального рабочего времени?
Да, право на дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день возникает в связи с самим фактом установления этого режима работы, а не в зависимости от фактического привлечения к работе за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.
Как исчисляется стаж для дополнительного отпуска при переводе на должность с ненормированным рабочим днем?
При переводе на должность с ненормированным рабочим днем стаж для дополнительного отпуска исчисляется с даты перевода. Если перевод произошел в течение рабочего года, работодатель может предусмотреть в локальных нормативных актах либо предоставление полного отпуска, либо пропорциональное предоставление.
Включается ли в стаж для дополнительного отпуска время ежегодного оплачиваемого отпуска?
Да, время ежегодного оплачиваемого отпуска включается в стаж для дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день, так как за работником в этот период сохраняется место работы и средний заработок.
Можно ли установить в локальном нормативном акте условие о пропорциональном предоставлении дополнительного отпуска?
Да, работодатель может установить в локальном нормативном акте условие о пропорциональном предоставлении дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день, однако следует учитывать, что такая норма может быть оспорена в суде как ухудшающая положение работников по сравнению с трудовым законодательством.
Как рассчитать продолжительность дополнительного отпуска при увольнении?
При увольнении компенсация за неиспользованный дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день рассчитывается пропорционально времени, отработанному в условиях ненормированного рабочего дня. За каждый полный месяц работы в таких условиях положена 1/12 часть установленной продолжительности отпуска.
Влияет ли стаж работы в организации на право на дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день?
Общий стаж работы в организации не влияет на право на дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день. Право на отпуск возникает с момента установления работнику этого режима работы.
Можно ли предоставить дополнительный отпуск авансом?
Да, дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день может быть предоставлен авансом, как и основной ежегодный отпуск. Однако при увольнении до окончания рабочего года за неотработанные дни дополнительного отпуска с работника может быть удержана соответствующая сумма.
Как определяется стаж для дополнительного отпуска при работе на условиях внешнего совместительства?
При работе на условиях внешнего совместительства на должности с ненормированным рабочим днем стаж для дополнительного отпуска исчисляется отдельно по каждому месту работы. Право на отпуск возникает независимо от стажа работы у другого работодателя.
Включается ли в стаж для дополнительного отпуска время простоя?
Да, время простоя по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работника и работодателя, включается в стаж для дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день, поскольку за работником сохраняется место работы.
Можно ли заменить дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день денежной компенсацией?
Замена дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день денежной компенсацией допускается только в части, превышающей минимальную продолжительность 3 календарных дней. Минимальные 3 дня отпуска не могут быть заменены денежной компенсацией, за исключением случая увольнения.
Как исчисляется стаж для дополнительного отпуска при работе на условиях неполного рабочего времени?
При работе на условиях неполного рабочего времени стаж для дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день исчисляется в общем порядке, независимо от продолжительности рабочего дня или рабочей недели.
Включается ли в стаж для дополнительного отпуска время отстранения от работы?
Время отстранения от работы включается в стаж для дополнительного отпуска только в том случае, если отстранение произошло не по вине работника. Если отстранение произошло по вине работника, этот период не включается в стаж для отпуска.
Как оформить предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день?
Предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день оформляется приказом работодателя по унифицированной форме № Т-6 или по самостоятельно разработанной форме. Основанием для издания приказа является заявление работника или график отпусков.
⬆Выводы
- Трудовое законодательство не содержит специальных норм о порядке исчисления стажа для дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день
- В практике сложились три основных подхода: предоставление отпуска независимо от стажа, пропорциональное предоставление и учет только периодов фактической работы в особом режиме
- Официальная позиция Минтруда и Роструда склоняется к предоставлению отпуска полной продолжительности независимо от стажа работы в условиях ненормированного рабочего дня
- Судебная практика по данному вопросу противоречива и не выработала единого подхода
- Работодателям рекомендуется закрепить порядок предоставления дополнительного отпуска в локальных нормативных актах
- При определении периодов, включаемых в стаж для дополнительного отпуска, следует руководствоваться статьей 121 ТК РФ
- Наиболее безопасным с юридической точки зрения является предоставление дополнительного отпуска полной продолжительности независимо от стажа работы в условиях ненормированного рабочего дня