В кадровой практике иногда возникает вопрос о правомерности установления испытательного срока работнику, который ранее уже трудился у данного работодателя на той же должности. Такие ситуации возникают при повторном трудоустройстве бывших сотрудников.
Согласно статистике, около 25% российских компаний сталкиваются с ситуациями повторного трудоустройства бывших сотрудников, при этом в 60% случаев возникает вопрос об установлении испытательного срока.
⬆Типичные ситуации повторного трудоустройства
Временное замещение
Работник временно замещал отсутствующего коллегу, после возвращения которого был уволен. Через некоторое время постоянный работник уволился, и работодатель пригласил временного сотрудника на постоянную основу.
Переход с совмещения на основную работу
Сотрудник выполнял обязанности по другой должности в порядке совмещения, затем совмещение прекратилось, но с ним заключили трудовой договор о работе по этой должности как по основному месту работы.
В обоих случаях работник уже доказал свою способность выполнять трудовые обязанности на данной должности, что ставит под сомнение необходимость испытательного срока.
⬆Правовая позиция трудового законодательства
Цель испытательного срока
Согласно статье 70 Трудового кодекса РФ, испытание устанавливается "в целях проверки соответствия работника поручаемой работе". Если работник уже успешно работал на этой должности у того же работодателя, цель испытания теряет смысл.
Ограничения установления испытания
Статья 70 ТК РФ содержит исчерпывающий перечень категорий работников, которым не может устанавливаться испытание. Хотя бывшие сотрудники прямо не упомянуты в этом перечне, логика закона предполагает, что установление испытания в такой ситуации противоречит его смыслу.
Верховный Суд РФ в Обзоре практики от 27.04.2022 прямо указал на недопустимость неоднократного установления испытательного срока при приеме на одну и ту же должность.
⬆Факторы, влияющие на правомерность установления испытания
Временной промежуток
Значимость имеет период, прошедший с момента предыдущей работы:
- Короткий период (несколько недель или месяцев) - испытание явно необоснованно
- Длительный период (несколько лет) - возможны основания для испытания
Изменение трудовых обязанностей
Если за время отсутствия работника должностные обязанности существенно изменились, это может служить основанием для установления испытательного срока.
Пример из практики
Работница уволилась, три года находилась в отпуске по уходу за ребенком, за это время должностные обязанности значительно изменились - в такой ситуации установление испытания может быть оправданным.
Суды при рассмотрении споров обращают внимание на существенность изменений в трудовой функции - косметические изменения не считаются достаточным основанием для установления испытания.
Образец трудового договора без испытательного срока
⬆ТРУДОВОЙ ДОГОВОР № 45/25-тд
15.01.2025г. Москва
Общество с ограниченной ответственностью "Профи-Стафф", именуемое в дальнейшем "Работодатель", в лице генерального директора Козлова Михаила Сергеевича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Николаева Анна Дмитриевна, именуемая в дальнейшем "Работник", с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:
- Работник принимается на должность менеджера по продажам в отдел маркетинга.
- Трудовой договор заключается на неопределенный срок.
- В соответствии со статьей 70 Трудового кодекса РФ и учитывая, что Работник ранее уже успешно работал на данной должности у Работодателя, испытательный срок не устанавливается.
- Работнику устанавливается должностной оклад в размере 65 000 (шестьдесят пять тысяч) рублей ежемесячно.
- Настоящий договор вступает в силу с 20.01.2025.
Подписи Сторон:
Работодатель: ___________ Козлов М.С.
Работник: ___________ Николаева А.Д.
Риски установления испытания бывшему сотруднику
Административная ответственность
Государственная инспекция труда может расценить установление испытания бывшему сотруднику как нарушение трудового законодательства и наложить штраф:
- На должностных лиц - от 10 000 до 20 000 рублей
- На юридических лиц - от 30 000 до 50 000 рублей
Судебные споры
При увольнении как не выдержавшего испытание работник может обратиться в суд с требованием:
- Признать увольнение незаконным
- Восстановить на работе
- Взыскать оплату за время вынужденного прогула
- Компенсировать моральный вред
По данным судебной статистики, около 70% исков работников по спорам об увольнении как не выдержавших испытание удовлетворяются судами полностью или частично.
⬆Позиция Верховного Суда РФ
Ключевые разъяснения
В Обзоре практики от 27.04.2022 Верховный Суд РФ четко обозначил свою позицию:
- Неоднократное установление испытания на одну и ту же должность нарушает трудовые права работника
- Такая практика лишает работника гарантий по ограничению продолжительности испытательного срока
- Подчеркивается недопустимость злоупотребления правом со стороны работодателя
Пример из судебной практики
ВС РФ привел случай, когда работодатель устанавливал испытание 3 месяца, затем оформлял увольнение по собственному желанию и снова принимал с испытанием. Суд признал такие действия незаконными.
⬆Права работника в период испытания
Упрощенный порядок увольнения
Согласно части 4 статьи 71 ТК РФ, работник в период испытания имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив работодателя за 3 дня (вместо обычных 2 недель).
Риски для работодателя
Это создает дополнительные риски для работодателя:
- Бывший сотрудник может использовать испытание для "проверки" изменений в компании
- При неудовлетворенности условиями может быстро уволиться
- Работодатель будет вынужден срочно искать замену
Часто задаваемые вопросы
Можно ли установить испытательный срок сотруднику, который работал на этой должности 2 года назад?
Это спорный вопрос. Если должностные обязанности не изменились, установление испытания рискованно. При существенных изменениях в трудовой функции испытание может быть установлено, но с четким обоснованием необходимости проверки новых навыков.
Что говорит Трудовой кодекс об испытании для бывших сотрудников?
ТК РФ прямо не запрещает установление испытания бывшим сотрудникам, но статья 70 определяет цель испытания - проверка соответствия поручаемой работе. Если соответствие уже известно, цель не достигается.
Какие риски несет работодатель при установлении испытания?
Риск административной ответственности, судебных споров, признания увольнения незаконным, взыскания компенсаций и репутационные потери.
Можно ли установить сокращенный испытательный срок?
Да, продолжительность испытания определяется соглашением сторон, но даже сокращенный срок может быть оспорен, если работник уже доказал свое соответствие должности.
Как оформить прием без испытательного срока?
В трудовом договоре просто не указывать условие об испытании либо сделать отметку, что испытание не устанавливается в связи с предыдущей работой на данной должности.
Что делать, если сотрудник согласен на испытательный срок?
Даже при согласии работника установление испытания может быть признано незаконным, поскольку трудовое законодательство содержит императивные нормы, от которых нельзя отступать даже по соглашению сторон.
Влияет ли причина увольнения в прошлый раз на возможность установления испытания?
Да, если работник уволился по собственному желанию и хорошо себя зарекомендовал, основания для испытания отсутствуют. Если же были дисциплинарные взыскания, это может обосновать необходимость испытания.
Можно ли установить испытание при переводе из филиала в головной офис на ту же должность?
Нет, поскольку трудовая функция не меняется, а работодатель остается тот же. Испытание в такой ситуации будет незаконным.
Как доказать в суде правомерность установления испытания?
Необходимо представить доказательства существенного изменения трудовой функции, новых требований к квалификации или длительного перерыва в работе.
Что считается "существенным изменением" должностных обязанностей?
Изменение более 30% обязанностей, введение новых программных продуктов, изменение технологии работы, требующее новых навыков.
Можно ли установить испытание при переходе с временного договора на бессрочный?
Нет, если работник уже успешно работал на этой должности по временному договору, установление испытания при заключении бессрочного договора незаконно.
Какие документы подготовить для обоснования испытания?
Новую должностную инструкцию, приказ об изменении технологического процесса, документы о внедрении нового программного обеспечения.
Как избежать споров с бывшими сотрудниками по вопросу испытания?
Лучший способ - не устанавливать испытание, если нет веских оснований. Альтернатива - заключить соглашение о адаптационном периоде без правовых последствий испытания.
Можно ли установить испытание при приеме на вышестоящую должность?
Да, если это новая, более высокая должность с повышенной ответственностью и новыми обязанностями, установление испытания правомерно.
Какие гарантии сохраняются у работника в период испытания?
Все гарантии, предусмотренные трудовым законодательством: оплата труда не ниже установленного размера, право на отпуск, больничные и другие социальные гарантии.
⬆Важные моменты
- Правовая неоднозначность - отсутствие прямого запрета, но противоречие цели испытания
- Высокие судебные риски - вероятность признания увольнения незаконным
- Учет временного фактора - значение продолжительности перерыва в работе
- Изменение трудовой функции - как возможное основание для испытания
- Позиция Верховного Суда - недопустимость злоупотребления правом работодателем
- Права работника - упрощенный порядок увольнения в период испытания
- Репутационные риски - негативное влияние на имидж работодателя
- Рекомендация - воздерживаться от установления испытания без веских оснований